Å drive en bedrift handler ikke bare om å definere en strategi, signere kontrakter eller ta daglige beslutninger. Bak disse ansvarsområdene ligger det også en juridisk dimensjon som lederen ikke kan overse. For avhengig av situasjonen kan det påløpe personlig ansvar, både sivilt og strafferettslig.
Emnet er noen ganger vanskelig å forstå. En leder kan faktisk bli tiltalt for handlinger han ikke deltok direkte i, særlig når det er snakk om organisering av selskapet eller overholdelse av visse regulatoriske forpliktelser.
Så, i hvilke situasjoner kan ansvar pådras? Hva er de viktigste risikoene, og fremfor alt, hvordan kan man forhindre dem? Her er de viktigste punktene å vite.
Omstrukturering: se opp for fortidens «spøkelser».
En fusjon eller et oppkjøp er ikke bare en finansiell transaksjon. Før du kjøper et selskap, må du også interessere deg for dets historie og mulige juridiske risikoer som følger med det.
Kassasjonsretten markerte et viktig skritt med sin dom av 25. november 2020 (nr. 18-86.955). Den innrømmet, i visse fusjonsabsorpsjonsoperasjoner, at det overtakende selskapet kunne bli dømt til bot eller inndragning for en lovbrudd begått før fusjonen av det absorberte selskapet.
Siden den gang har spørsmålet om selskapets kriminelle fortid inntatt en viktig plass i oppkjøpsrevisjoner. Før signering er det derfor viktig å se forbi regnskap og kontrakter. Sosial praksis og mulige regulatoriske mangler må også undersøkes.
Spesielt er det viktig å sjekke:
- Situasjoner med trakassering og diskrimineringenten moralsk eller seksuell;
- Skjult arbeid og mulige hindringer ;
- Overholdelse av helse- og sikkerhetsregler på jobbenspesielt når brudd har blitt registrert ved flere anledninger.
Disse kontrollene gjør det mulig å bedre måle risikoen før man avslutter operasjonen. De unngår også å oppdage, når fusjonen er fullført, vanskeligheter som er arvet fra det absorberte selskapet.
Når lederen befinner seg i frontlinjen
Et spørsmål dukker ofte opp: kan en leder bli tiltalt selv om han ikke personlig har begått lovbruddet? Svaret avhenger av omstendighetene.
I utgangspunktet er enhver strafferettslig ansvarlig for egne handlinger. Men i selskapets liv hviler visse forpliktelser direkte på forretningsføreren. Dette er særlig tilfelle når det er hans ansvar å sørge for overholdelse av regler om sikkerhet, arbeid eller visse faglige forskrifter.
Når et lovbrudd begås i selskapet, vil således etterforskerne og dommeren særlig søke å fastslå hvem som var ansvarlig for den aktuelle aktiviteten, hvilke tiltak som var iverksatt og om lederen faktisk har oppfylt sine forpliktelser.
Lederens ansvar er derfor ikke automatisk. Det må vurderes i lys av de faktiske forhold og omstendigheter i den enkelte sak.
Den isolerte feilen til en ansatt
La oss ta eksemplet med en ansatt som begår en lovbrudd utenfor sine plikter og som ikke er relatert til aktiviteten som er betrodd ham. Det enkle faktum å være hans arbeidsgiver er ikke nok i seg selv til å gjøre lederen strafferettslig ansvarlig.
På den annen side, hvis fakta er knyttet til organisering av arbeidet, til brudd på sikkerhetsregler eller til en forpliktelse som påhviler ledelsen, kan situasjonen være annerledes.
Det er derfor hver enkelt persons rolle, samt tiltakene som settes inn i bedriften, som må undersøkes.
Delegering av fullmakter: et verktøy som skal overvåkes seriøst
En leder klarer tydeligvis ikke alt alene. I et tilstrekkelig strukturert selskap kan han derfor delegere deler av sine fullmakter til en ansatt.
Men en delegering av makt er ikke bare et signert dokument. For å bli anerkjent, må den være reell og tillate delegaten å effektivt påta seg oppdraget som er betrodd ham.
Tre elementer er spesielt viktige:
- Ferdigheten: den ansatte må ha kunnskapen eller erfaringen som er nødvendig for å utføre dette oppdraget;
- Autoritet: han må ha reell beslutningsmakt og kunne gi nødvendige instrukser;
- Midlene: han må ha tilstrekkelig tid, ressurser og midler til å iverksette konkrete tiltak.
Vi kan med andre ord ikke delegere et ansvar uten å gi vedkommende midler til å påta seg det.
I en liten bedrift er øvelsen noen ganger mer komplisert. En liten bedrift eller håndverksstruktur har sjelden flere hierarkiske nivåer. Lederen forblir da ofte direkte involvert i de fleste beslutninger.
Svært forskjellige lovbrudd
De kriminelle risikoene et selskap kan stå overfor er ikke begrenset til arbeidsrett. De kan gjelde mange aspekter av aktiviteten.
Statsadvokaten kan reise sak når et lovbrudd blir gjort ham kjent med. Fornærmede kan på sin side, når de oppfyller vilkårene i loven, bli sivile parter for å kreve erstatning for den påførte skaden.
I praksis kan lovbruddene som er påtruffet særlig dreie seg om:
| Type lovbrudd | Eksempler |
|---|---|
| Lovbrudd som kan angå mange bedrifter | Skattesvindel, forfalskning og bruk av forfalskning, underslag, visse helse- og sikkerhetsforseelser, villedende handelspraksis eller miljøskade |
| Lovbrudd knyttet til visse sektorer | Veitransport, kjøre- og hvileregler, sikkerhet i konstruksjon, sporbarhet og hygiene i næringsmiddelindustrien, forskrifter som gjelder for enkelte virksomheter eller aktiviteter |
Dette mangfoldet viser én ting: Kriminell risiko avhenger i stor grad av aktiviteten som utføres. En transportbedrift vil åpenbart ikke stå overfor de samme forpliktelsene som en restaurant, en entreprenørbedrift eller en industribedrift.
Selskapet kan også saksøkes
Lederens straffansvar eliminerer ikke selskapets. En juridisk person, for eksempel et selskap eller en forening, kan også holdes strafferettslig ansvarlig når en lovovertredelse er begått på vegne av en av dens organer eller representanter.
Systemet med lokale myndigheter oppfyller imidlertid spesifikke regler.
For et samfunn kan konsekvensene være betydelige. For det første kan økonomiske sanksjoner ha en direkte innvirkning på regnskapet. Men de stopper ikke nødvendigvis der.
En bot som kan være fem ganger høyere: i prinsippet kan det maksimale bøtebeløpet for en juridisk person nå fem ganger det som er gitt for en fysisk person, med mindre annet er spesifisert.
Sanksjoner som direkte kan påvirke aktiviteten: avhengig av lovbruddet og dets alvorlighet, kan et selskap særlig få forbud mot å delta i visse offentlige kontrakter, bli gjenstand for midlertidig stenging eller pådra seg andre straffer fastsatt ved lov. I de mest alvorlige situasjonene kan oppløsning også bli uttalt.
En domfellelse som setter spor: en juridisk person kan være registreringspliktig i strafferegisteret. En domfellelse kan dermed få konsekvenser som går utover den enkle sanksjonen som er gitt av retten og vanskeliggjøre visse forhold til partnere eller oppdragsgivere.
Forutse heller enn å tåle
For en leder er forebygging derfor fortsatt viktig. Det er ikke bare et spørsmål om å vite hvilke sanksjoner som påløper, men fremfor alt om å identifisere risikoene før et problem oppstår.
Dette krever tilpassede prosedyrer, god ansvarsfordeling, opplæring av team og ved behov etablering av reelt operative delegeringer av fullmakter.
Til slutt, under et oppkjøp eller en fusjon, bør den juridiske og sosiale revisjonen ikke behandles som en enkel formalitet. Selskapets fortid, dets praksis og dets mulige tvister kan få konsekvenser lenge etter signaturen.
For lederen som for bedriften er det derfor bedre å kjenne dine forpliktelser, organisere dem og følge dem over tid. Straffeansvar er ikke bare et sanksjonsspørsmål: det begynner også med måten selskapet ledes på i det daglige.
